1 марта 2019 года вводится в действие Закон о модернизации Гражданского кодекса. С началом календарной весны мы будем иметь дело не с отдельными изменениями, а с абсолютно новым Гражданским законом. Изменения колоссальны: от режима предприятий до наследства. Авторы изменений достаточно скупы на комментарии, срок для внедрения изменений ничтожно мал, поэтому мы предпримем собственную попытку разобраться в том, с чем придется иметь дело с 1 марта 2019 года.
В объеме изменения занимают пятьсот страниц убористого текста. Изучить за один присест новации невозможно. Как же «съесть» этого слона? Как и всякого другого – по кусочкам. Чтобы сохранить логику повествования пойдем путем: от общих положений к сделкам, далее к обязательствам, затем к отдельным договорам и закончим обзором наследства.
Начнем с правового режима юридических лиц – основы основ рыночной экономики, а именно со статуса директоров или как их окрестил ГК – управляющих.
Основные нововведения по юридическим лицам сводятся к следующим.
1. В ГК проведена чистка норм об особенностях работы обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ. Нормы из ГК переведены в профильные нормативные акты. Правила продажи долей, проведения общих собраний, капитал и другие узконаправленные вопросы отныне будут регламентированы профильными законами. Законодатель в чем то вернулся к структуре 90-х годов. Тогда в постсоветском ГК МССР 1964 года, (действовал до 2003 года) были прописаны только некоторые принципы работы предприятий. Детальные правила регламентировались Положением №500 о хозяйственных товариществах и обществах и Законом об акционерных обществах.
2. Статус директора (или как его называет ГК на европейский манер – управляющего) оброс невероятным количеством деталей. Появились новые виды управляющих – фактический и номинальный управляющий.
3. Директору добавили обязанностей, ответственности, ограничений, а также требований по информированию о своих интересах.
4. Отделение, филиал и представительство юридического лица законодатель перемешал и поменял местами.
5. Вводятся новые нормы о группах юридических лиц.
Для простоты изложения наряду с термином управляющий мы будем использовать устоявшийся и более привычный термин директор. Итак, Гражданский кодекс уделяет большое внимание ситуациям конфликта интересов управляющего (директора).
Общее правило состоит в том, что управляющий должен действовать в соответствии с положениями учредительного документа юридического лица и решениями органов, которым он подчиняется.
Далее законодатель детализирует обязанность директора.
а) управляющий обязан избегать конфликта интересов.
Законодатель решил прописать, как должен действовать директор, если между интересами, которые защищены правом и должны быть удовлетворены действиями директора и личными интересами директора возникает конфликт.
Очевидно, что речь о конфликте интересов предприятия, которое директор представляет с интересом частного характера самого директора. В то же время ГК не содержит четкого определения, что есть конфликт интересов.
Ситуация с конфликтом интересов упоминается всего в трех статьях модернизированного ГК: ст. 97914 – конфликт в ходе предоставления информационных услуг, ст. 143145 упоминает о конфликте интересов при осуществлении полномочий в рамках траста, ст. 16239 – конфликты интересов управляющего наследственной массой. Ни одна из статей четкого определения конфликта не дает.
Конфликт интересов характерен для норм описывающих статус государственных служащих либо процессуального законодательства, в котором конфликт, по сути приводит к тому, что судье должен заявляться отвод и он не может рассматривать спор сторон.
Для того чтобы составить представление о конфликте интересов обратимся к национальному законодательству. Закон «О декларировании имущества и личных интересов» № 133 от 17 июня 2016 года (Monitorul Oficial al Republicii Moldova № 245-246 от 30 июля 2016 года) предусматривает, что конфликт интересов это ситуация, в которой субъект имеет личный интерес, влияющий, способный повлиять на беспристрастное и объективное выполнение возложенных на него законом полномочий и обязанностей.
Ряд нормативных актов (к примеру, Закон «О государственном и муниципальном предприятиях» № 246 от 23 ноября 2017 года) по вопросам конфликта интересов содержит отсылки к Закона о декларировании имущества и личных интересов.
Юристы-практики в качестве примеров наиболее распространенных конфликтов приводят следующие ситуации:
– директор продает свое имущество предприятию или приобретает имущество предприятия;
– директор заключает договора с другими фирмами, управляемыми родственниками (учредителями которых являются родственники);
– директор получает займ или предоставляет займ возглавляемому предприятию.
ГК устанавливает, что если имеется состояние конфликта интересов, директор предприятия обязан:
а) воздерживаться от переговоров и принятия решения юридического лица относительно сделки или операции, к которым относится конфликт;
b) воздерживаться от использования, в свою пользу или в пользу своих аффилированных лиц имущества юридического лица;
c) наконец самое главное, директор обязан заявить о своих интересах, если к примеру управляющий юридического лица имеет прямой или косвенный интерес в предлагаемой фирме сделке или операции. Заявление делается в порядке, прописанном в учредительных документах предприятия.
Компетентные органы предприятия, получив сообщение директора о конфликте интересов, должны решать давать или не давать «добро» на заключение сделки с конфликтом интересов, то есть сделки затрагивающей интересы самого директора.
Порядок извещения предприятия об интересе руководителя должен быть прописан в уставе или учредительном документе фирмы.
Если же управляющий не заявил предприятию о наличии у него интереса, он рискует понести материальную ответственность перед возглавляемым предприятием. Если иск подан, управляющему придется доказывать, что он действовал компетентно и осмотрительно.
Модернизированный ГК возлагает на директора и другие дополнительные обязанности (ограничения):
– директор не должен принимать блага и поощрения от третьих лиц.
– директор обязан хранить конфиденциальность информации, которой владеет в силу исполняемых обязанностей (в том числе и после увольнения). Естественно, что если информация должна передаваться на основании закона органу власти (к примеру, дача показаний суду или правоохранителями) то директор обязан свидетельствовать.
– директор обязан соблюдать обязательство о неконкуренции – воздерживаться от деятельности, идентичной, схожей или дополняющей ту, которую осуществляет юридическое лицо.
Важно, что положения об ответственности и обязанностях директора, установленные в нормах ГК должны быть прописаны в документах предприятия.
Ответственность и увольнение.
Самую горькую пилюлю мы оставили напоследок. Модернизированный ГК дополнил нормы об ответственности директора и упростил его увольнение.
Во-первых, ГК установил, что директор отвечает перед предприятием за ущерб, причиненный действиями работников. Условие для привлечения к ответственности весьма и весьма расплывчатое – ГК увязывает ответственность директора за действия работников с недостаточным надзором со стороны директора за деятельностью работников.
Пока не совсем ясно как подобная норма будет работать на практике. Очевидно, что авторы изменений предприняли попытку увязать нормы Гражданского кодекса с нормами кодекса Трудового, а именно с положениями ст. 262 ТК о материальной ответственности руководителей.
В соответствии со ст. 262 Трудового кодекса руководитель предприятия несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный предприятию, согласно настоящему кодексу и другим нормативным актам. Часть 2 ст. 262 ТК определяет, что в случаях, предусмотренных действующим законодательством, руководитель предприятия возмещает ущерб, причиненный предприятию его виновными действиями или бездействием.
Важно, что ответственность директора не может быть устранена учредительными документами или договором между предприятием и директором.
Во-вторых, ГК развязывает учредителям руки для увольнения директора по «упрощенной схеме».
В соответствии со статьей 6816 Гражданского кодекса, директор может быть освобожден от обязанностей решением компетентного органа предприятия по основанию, предусмотренному законом, договором, а также без указания причины, без предварительного уведомления.
При наличии трудовых правоотношений между управляющим и юридическим лицом освобождение от обязанностей влечет прекращение индивидуального трудового договора той же датой.
Самое неприятно для директора в том, что в соответствии со статьей 6816 Гражданского кодекса положения трудового законодательства не могут быть использованы для оспаривания решения об освобождении от обязанностей директора.
Получается, что единственный работник, который может быть уволен без объяснения причин – это управляющий или директор предприятия. Органом который будет его увольнять в зависимости от структуры предприятия будут либо участники общества с ограниченной ответственностью, либо единственный учредитель, либо акционеры.
Ложка меда в бочке дегтя в том, что увольнение не затрагивает право управляющего на предусмотренное законом выходное пособие. Договор между директором и предприятием может предусматривать больший размер пособия, а также дополнительные случаи, в которых выплачивается пособие. Но в то же время выходное пособие управляющему не выплачивается, если он освобожден от обязанностей по причине недостижения показателей эффективности, предусмотренных в заключенном с юридическим лицом договоре, а любое соглашение о противном является ничтожным.
Насколько удачными стали изменения, мы сможем узнать, после того как суды вынесут решения по первым спорам, возникшим после 1 марта 2019 года. Очевидно, что первых решений стоит ждать к концу года. Мы же, не претендуя на истину в последней инстанции, продолжим разбор изменений. Следуя логике повествования, разберемся, какие виды управляющих вводит ГК и какие еще нововведения предусмотрены для предприятий.
Подписывайся на Tax Expert
